İCRA MEMUR MUAMELESİNİ ŞİKAYET

İcra takibi işlemleri , icra organlarınca yapılan , borçluya yöneltilen ve ayrıca icra takibinin ilerlemesini sağlayan işlemlerin tümüne denilmektedir. Ödeme emrinin gönderilmesi, haczin yapılması veya taşınır veya taşınmazın satışının yapılması gibi işlemler icra takibi işlemleridir. İcra Memur Muamelesini Şikayet Davası ise ; icra takibinde taraf olan kişilere ya da bu davayı açma hakkı kendisine verilmiş kişilere verilmiş bir dava hakkıdır. Yazımızın konusunu oluşturan İcra Memur Muamelesini Şikayet Davasında davacı taraf yasalara uygun olmayan icra takibi işlemlerinin iptali ister. Davacı söz konusu işlemin iptalini isteyebileceği gibi; düzeltilmesini ya da yapılmayan işlemin yapılmasını da talep edebilmektedir. Bu yazımızda İcra Memuru Muamelesini Şikayet Davası hakkında bilinmesi gerekenleri ve ayrıca İcra Memuru Muamelesini Şikayet Dilekçesinin nasıl olması gerektiğini inceleyeceğiz.

BENZER YAZILAR;

• TAŞINMAZ SATIŞ VAADİ SÖZLEŞMESİ
• BOŞANMA DAVASI NASIL AÇILIR ?
• VERASET İLAMI
• İLAMSIZ TAKİP NEDİR ?

İcra Memur Muamelesini Şikayet Nedenleri

İcra Memur Muamelesini Şikayet nedenleri İcra İflas Kanunu’nun 16. maddesinde düzenlenmiştir. Kanunu düzenlemeye bakıldığında aşağıdaki sebepler İcra Memur Muamelesini Şikayet sebepleridir:

1. İcra takip işleminin yasaya uygun olmaması,
2. İcra takip işleminin somut olaya veya hadiseye uygun olmaması,
3. Bir hakkın yerine getirilmemesi,
4. Bir hakkın sebepsiz yere sürüncemede bırakılması,
5. İcra takip işleminin kamu düzenine aykırı olması.

Sayılan bu hallere bakıldığında; kanunun yasakladığı icra işlemlerinin yapılması durumunda bu davanın açılabileceği görülmektedir. Örnek olarak İcra İflas Kanunu’na göre gece vakti haciz yapılması yasaktır; dolayısıyla gece vakti haciz yapılması durumunda İcra Memur Muamelesini Şikayet prosedüründen yararlanılabileceği anlaşılmaktadır. Sayılan İcra Memur Muamelesini Şikayet nedenlerine bakıldığında kamu düzenine aykırılığın da şikayet sebebi olduğu görülmektedir. Dolayısıyla kamu düzenine aykırı işlemler bakımından da şikayet Davası açılabilmektedir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Süresi

Yukarıda saydığımız şikayet davası için öngörülen şikayet süreleri birbirlerinden farklıdır. Kural olarak İcra Memur Muamelesini Şikayet Davası açma süresi 7 gündür. Fakat bazı durumlarda yedi günlük bu dava açma süresi ortadan kalkar. Bu haller bakımından süresiz şikayet hakkı gündeme gelir.

Şikayet süresi yukarıda da belirttiğimiz üzere kural olarak 7 gündür. Yedi günlük bu süre şikayet konusu işlemin öğrenildiği tarihten itibaren başlamaktadır . İşlemin kanuna ya da hadiseye uygun olmaması halinde ise yedi günlük şikayet müddeti dikkate alınmaktadır.

Kambiyo senetlerine özgü icra takiplerinde; borçlunun kambiyo senedinin vasfına ilişkin ileri süreceği şikayetler için öngörülen süre ise 5 gün olarak belirlenmiştir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Görevli Ve Yetkili Mahkeme

Dava açmadan önce yetkili ve görevli mahkemenin tespitini yapmak da son derece önemlidir. İcra memur muamelesini şikayet davasında görevli mahkeme İcra Mahkemesi olup yetkili mahkeme ise ilgili icra takibinin bulunduğu yer icra mahkemesidir. Görev kuralları kamu düzenine ilişkin olduğundan mahkemenin bu konuya resen dikkat etmesi gerekmektedir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet İle İcra Takibinin Durması

İcra memur muamelesini şikayet tek başına ilgili icra takibini durdurmamaktadır. Fakat icra mahkemesi gerekli görürse ; şikayetin esası hakkında karar verene kadar icranın durdurulmasına kendiliğinden ya da talep üzerine karar verir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Davası Sonucu

Dava neticesinde; mahkeme iki farklı şekilde karar verme yetkisine sahiptir. Burada icra mahkemesi şikayeti reddedebilecektir veya davanın kabulüne karar verebilecektir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Davasının Reddi

Şikayetin herhangi bir süreye bağlı olduğu hallerde ;

• Söz konusu şikayet süresinde değilse ya da
• Şikayet sebebi mahkemece yerinde görülmez ise davanın reddine karar verilmektedir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Davasının Kabulü

Şikayet süresinde yapılır ve şikayet sebepleri de yerinde görülürse icra mahkemesi 3 şekilde karar verebilecektir.

1. İcra mahkemesi söz konusu icra işlemini iptal edebilecektir.
2. Ayrıca icra işlemini düzeltme kararı verebilecektir.
3. Yapılmayan veya geciktirilen bir işlem varsa ; sürüncemede bırakılan söz konusu işlemin yapılmasına karar verir.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Davası Dilekçe Örneği

İhtiyadi tedbir taleplidir.

……………. NÖBETÇİ İCRA MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİNE,

DAVACI : ………………(TC)
ADRES:
VEKİLİ : Av. Muhammet Sarıkaya

DAVALI :
ADRES:

KONU : İcra memur muamelesini şikayet ile …… İcra Müdürlüğü’nün…………………. E. Sayılı takibinin iptali istemidir.

AÇIKLAMLAR

Müvekkilim ile davalı sözde alacaklı arasında bir vekalet ilişkisi bulunmaktadır. Müvekkilim ile davalı arasında herhangi bir yazılı sözleşme bulunmayıp şifahi olarak anlaştıkları …………..ücretinin bir kısmını elden bir kısmını ise Havale ve / veya EFT yolu ile müvekkilim davalıya ödemiştir. Ancak buna rağmen davalı, müvekkilimden ………. ödemesi olarak ücret istemiştir. Akabinde müvekkil aleyhine eda hükmü içermeyen gerekçeli kararı icra takibine konu etmiştir. Bu takip kanuna ve usule aykırı olup gerekçelerimiz aşağıda ayrıntılı olarak izah edilecektir.

1. DAVALININ, LEHİNE EDA HÜKMÜ İÇERMEYEN İLAMA DAYALI OLARAK İLAMLI İCRA TAKİBİNDE BULUNMASI HUKUKA AYKIRIDIR.

İlamlı icra takibinde bulunma hakkı, ilam (veya ilam niteliğindeki belge) ,İcra İflas Kanunu’nun 38. Maddesinde sayılan, lehine olan (yani; lehine ‘eda hükmü’ içeren) kişiye (ilam alacaklısına) aittir. Aynı şekilde, bir ilam (ya da ilam niteliğindeki belge) ancak aleyhine eda hükmü kurulmuş olan ‘borçlu’ ya da ‘borçlunun –mirası reddetmemiş- mirasçıları’ hakkında icraya konabilecektir.

“İlamın eda hükmü içermesi” demek, ilamda açıkça ‘… liranın …… dan tahsili(alınması) ile ….’a verilmesine ….’ şeklinde açık bir hüküm bulunması demektir. Bu nedenle “lehine hüküm verilmemiş olan” kimse –örneğin; ilamda lehine tahsil hükmü bulunmayan kişi- ilamı icraya koyamaz.

…

Müvekkilim ile davalı arasında herhangi bir yazılı sözleşme veya sözlü anlaşma bulunmayıp şifahi olarak anlaştıkları ………………..ücretinin bir kısmını elden bir kısmını ise Havale/EFT yolu ile müvekkilim davalıya ödemiştir. Kaldı ki kabul manasına gelmemek kaydıyla bir an için müvekkilimin ………………ücretini ödemediği düşünülse dahi takip talebine konu alacak miktarı olan ………………. TL taraflar arasındaki şifahi sözleşmeye aykırıdır. Ancak buna rağmen davalı, dilekçemizin ekinde sunulan ………………….. sayılı dosyasında verilen gerekçeli kararı , lehine bir eda hükmü olmamasına rağmen ilamlı icraya konu etmiştir. (EK-1, Gerekçeli Karar)

Yukarıda da belirttiğimiz üzere ilamlı icrada bulunma hakkı ilamda lehine eda hükmü tesis edilen kimseye aittir. Davalı sözde alacaklının icraya konu ettiği ilam incelendiğinde bu husus görülecektir. Buna göre davalı lehine bir eda hükmü bu ilamda bulunmamaktadır. Bu husus gerek doktrin gerekse de Yüksek Mahkeme kararları ile sabittir. Örnek vermemiz gerekirse ;

Yargıtay 12. Hukuk Dairesi’nin 252/14851 numaralı 07.07.2011 tarihli İlamında bu husus açıkça belirtilmiştir;

“İlamlı icra takibi yapılabilmesi için, alacaklının bir ilamla ya da ilam niteliğinde bir belgeye dayanmasının zorunlu olduğunu ayrıca, bu ilamda lehine bir eda hükmünün bulunması gerekeceğini, bu özellikleri taşımayan icra takiplerinin reddi gerekeceğini…”

Ancak somut olayda davalı lehine eda hükmü içermeyen mahkeme kararı icraya konularak kamu gücü, müvekkilimi tehdit aracı olarak kullanılmıştır.

2. İCRA DAİRESİ İLAMLARIN HÜKÜM KISMINI AYNEN İNFAZLA GÖREVLİDİR.

Davalı sözde alacaklı, müvekkilim aleyhine içerisinde kendi lehine eda hükmü bulunmayan bir kararı ilamlı icraya konu etmiştir. İcra emri ………………….. Müdürlüğü tarafından ………………. Esas numarası ile hazırlanmış ve müvekkilime …………………….. tarihinde tebliğ edilmiştir. (EK-2 , İcra Emri )

Sayın Mahkemece de bilindiği üzere icra dairesi ilamların hüküm kısmını aynen infaz ile görevlidir. Ne icra dairesi ne icra mahkemesi, hükümde yer almayan bir hususta yorum yoluyla sonuca gidemez. Aksi halde yapılan ilamlı icra takibinin iptali söz konusu olacaktır.

Bu husus Yargıtay 8. Hukuk Dairesi’nin 2115/4825 numaralı, 02.04.2013 Tarihli ilamında aşağıdaki şekilde belirtilmiştir;

“Hükmün içeriğinin aynen infazının zorunlu olduğunu, icra mahkemesinin ilamın hüküm fıkrasının aynen uygulanmasını denetlemekle görevli olduğunu ; ilamın infaz edilecek kısmını yorum yoluyla değiştiremeyeceğini, ilavelerde bulunamayacağını”

Ancak somut olayda … İcra Müdürlüğü, ilamda lehine hiçbir eda hükmü bulunmayan sözde alacaklının talebi üzerine hukuka aykırı bir icra takibi başlatmıştır. Bu durum kanuna ve yerleşik içtihatlara aykırı olduğundan icra takibin iptali gerekmektedir.

3. HUKUKA AYKIRI OLARAK AÇILAN İLAMLI İCRA TAKİBİN İPTALİ GEREKMKETE OLUP SAYIN MAHKEMEDEN TALEP EDİLMEKTEDİR.

Bilindiği üzere lehine eda hükmü içermeyen yararına eda hükmü kurulmamış olan bir kişi tarafından, adına, “icra emri” gönderilerek hakkında ilamlı takip yapılan borçlu; bu takibe karşı süresiz şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurup, yapılmış olan “icra takibinin iptalini” talep edebilmektedir. Çünkü ilama aykırı olarak yapılan takiplere yönelik şikayetler, herhangi bir süreye tabi değildir. Zira ilama aykırı icra takibinde bulunmak kamu düzenini ilgilendiren bir husus olup; kanun bu işlemin iptalini herhangi bir süreye bağlı kılmamıştır. Bu husus gerek doktrinde gerekse de Yüksek Mahkeme kararlarında tekrarlanmış olup aşağıda örnek olarak birkaç Yüksek Mahkeme kararı sunulmaktadır.

Yargıtay 8. Hukuk Dairesi’nin 5796/9315 numaralı 17.06.2013 tarihli ilamında ;

“İlama aykırılık şikayetinin kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle süresiz olarak icra mahkemesi önüne getirilebileceğini” belirtilmiştir.

Yine Yargıtay 8. Hukuk Dairesi’nin 2661/2958 numaralı 17.04.2012 tarihli ilamında;

“İstemin ilama aykırılığı içermesi halinde, ilama aykırılık şikayetinin kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle İİK.’nun 16/II. maddesi kapsamında değerlendirilip, takibin iptaline karar verilmesi gerekeceğini” ilama aykırı düzenlenen takibin iptalinin gerektiği açık bir şekilde belirtilmiştir.

Hal böyleyken dayanak gösterilen ilamda lehine hüküm tesis edilmeyen davalı sözde alacaklının talebi doğrultusunda hazırlanan icra emri hukuka aykırıdır. Bu sebeple bu icra emrinin iptali gerekmekte olup Sayın Mahkemeden talep edilmektedir.

4. SAYIN MAHKEMENİZDEKİ YARGILAMA SONUÇLANINCAYA VE ŞİKAYETİN ESASI HAKKINDA KARAR VERİLİNCEYE KADAR TAKİBİN TEDBİREN DURDURULMASINI TALEP EDERİZ.

Yukarıda izah ettiğimiz üzere müvekkilim aleyhine başlatılan icra takibi kanun aykırı olup iptali gerekmektedir. Bu sebeple huzurdaki dava tarafımızca ikame edilmiş olup, şikayetin esası hakkında karar verilinceye kadar takibin tedbiren durdurulmasını talep ederiz. Zira aksi durumda müvekkilim hakkında cebri icra işlemleri uygulanacak ve ileride telafisi zor bazı zararlar meydana gelecektir.

HUKUKİ SEBEPLER : İİK, HMK ve sair mevzuat hükümleri.

HUKUKİ DELİLLER :

• Gerekçeli Karar ( EK-1),
• İcra Emri (EK-2)
• Tanık,
• Bilirkişi,
• Yemin ve sair tüm deliller. (Karşı tarafın sunduğu delillere karşı delil sunma hakkımız saklıdır.)

NETİCE-İ TALEP :

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkeme’ce re’sen takdir edilecek sebeplerle;

1. Davanın esası hakkında karar verilinceye kadar TAKİBİN TEDBİREN DURDURULMASINA,
2. Memur muamelesi şikayetimizin KABULÜ ile hukuka aykırı olan ……….. İcra Müdürlüğü’nün …………….. E. Sayılı İCRA TAKİBİNİN VE İCRA EMRİNİN İPTALİNE,
3. Yargılama harç ve masrafları ile avukatlık ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini vekaleten ve saygıyla arz ve talep ederiz. ../../20

Davacı Vekilleri
………………………..

İcra hukukuyla ilgili diğer makalelerimize buradan ulaşabilirsiniz. Daha detaylı bilgi için bize Whatsapp veya diğer iletişim kanallarından ulaşabilirsiniz.

İcra Memur Muamelesini Şikayet Word

SIK SORULAN SORULAR